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      不得參加和拒絕參加政府采購的資格限制性條件都有哪些?
      來源:未知 日期:2022-04-17 16:08 查看:

      資格限制性條件

       

      資格限制性條件按其情形分為:不得參加政府采購活動情形和拒絕參與政府采購活動情形。

       

      (一)不得參加政府采購活動情形

       

      公平競爭是政府采購的基本原則之一,鼓勵競爭不是絕對的,不意味著可以不加區別地允許所有供應商都可以參加政府采購活動競爭。政府采購行政法規對關聯供應商及存在利益沖突的供應商參加同一合同項下的政府采購活動作出限制性規定,其目的是維護競爭的公平性。

       

      1. 限制存在關聯關系的供應商參加政府采購活動

       

      《政府采購法實施條例》第十八條第一款規定,單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的不同供應商,不得參加同一合同項下的政府采購活動。

       

      這是基于以下原因:

       

      1)維護政府采購制度的公平性,防止利益沖突。

       

      2)禁止供應商之間串通,影響公平競爭的制度安排。

       

      單位負責人,是指單位法定代表人或者法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人。所謂法定代表人,是指由法律或者法人組織章程規定,代表法人對外行使民事權利、履行民事義務的負責人。所謂法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人,是指除法定代表人以外,法律、行政法規規定代表單位行使職權的主要負責人。

       

      控股股東(出資人),依據《公司法》第二百一十七條、《民法典》第八十四條,控股股東(出資人),是指其出資額占有限責任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東(出資人);出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十,但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東(出資人)。

       

      管理關系,指不具有出資持股關系的其他單位之間存在管理與被管理關系。

       

      政府采購行政法規規定的控股、管理關系,僅限于直接控股、直接管理關系,不包括間接的控股、管理關系。如《公司法》第二百一十六條、《民法典》第八十四條規定的“實際控制人”與公司之間的關系不屬于《政府采購法實施條例》第十八條第一款規定的范圍。同時也應注意,《政府采購法實施條例》第十八條第一款規定的供應商之間存在關聯關系不是《公司法》第二百一十六條規定、《民法典》第八十四條所暗含的“關聯關系,是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系,以及可能導致公司利益轉移的其他關系”,政府采購法規規范的范圍要窄。

       

      在實踐中,供應商負有主動披露《政府采購法實施條例》第十八條第一款規定情形的義務,隱瞞、不主動披露構成弄虛作假。因此,采購人、采購代理機構往往將其列為資格限制性要求在采購公告或邀請中載明,并在采購文件中要求供應商提供相關說明。

       

      《招標投標法實施條例》第三十四條第二款規定,單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位,不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。因為該條款規定是限制參加“同一招標項目投標”,所以對資格預審不適用,存在《招標投標法實施條例》第三十四條第二款規定情形的可以參加資格預審,但招標人只能選擇一家符合資格條件的單位參加投標?!墩少彿▽嵤l例》第十八條第一款規定是限制參加“同一合同項下的政府采購活動”,政府采購活動應當包括資格預審,這也是兩法實踐中的區別之一。

       

      需要注意的是,聯合體成員與其他供應商或兩個不同聯合體的成員間單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關系的,例如,聯合體A由甲乙組成,聯合體B由丙丁組成,甲丁之間存在直接控股關系,不屬于政府采購法實施條例第十八條禁止的情形。

       

      2. 限制為采購項目提供過服務的供應商再參加其他政府采購活動《政府采購法實施條例》第十八條第二款規定,除單一來源采購項目外,為采購項目提供整體設計、規范編制或者項目管理、監理、檢測等服務的供應商,不得再參加該采購項目的其他采購活動。

       

      這是基于以下原因:

       

      第一,參加采購項目前期工作的供應商,由于了解采購項目內容,處于有利競爭地位,允許再參加采購項目實施,違反公平競爭的原則。

       

      第二,采購項目的前期工作和實施由一家供應商承擔,使得采購項目的相互制約,管理、監督機制不能充分發揮作用,采購人承擔的風險較大。

       

      供應商是否可以同時參加采購項目前期工作,“采購項目的其他采購活動”又是指什么呢?財政部辦公廳《關于〈中華人民共和國政府采購法實施條例〉第十八條第二款法律適用的函》對深圳市財政委員會《關于咨詢〈政府采購法實施條例〉第十八條第二款法律適用問題的函》做了答復。該答復稱,“其他采購活動”指為采購項目提供整體設計、規范編制和項目管理、監理、檢測等服務之外的采購活動。因此,同一供應商可以同時承擔項目的整體設計、規范編制和項目管理、監理、檢測等服務。

       

      為防止利益沖突,限制供應商參加政府采購活動不限于上述兩種情形,采購代理機構作為一種特例,《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》第八條第二款規定,采購代理機構及其分支機構不得在所代理的采購項目中投標或者代理投標,不得為所代理的采購項目的投標人參加本項目提供投標咨詢。作為制度的延伸,一是政府采購非招標方式采購,采購代理機構應遵守政府采購公平競爭的原則,堅守職業操守;二是供應商不能為采購項目的采購代理機構,不能與采購代理機構同為一個單位負責人,不能與采購代理機構存在直接控股、管理關系。為減少爭議,關于采購代理機構與供應商關聯關系的限制性規定應在委托代理協議中約定,并在采購文件中闡明。

       

      《政府采購法實施條例》第十八條對參加同一合同項下的政府采購活動的供應商作出限制性規定。對于貨物采購而言,競爭表現為產品質量、服務的競爭和價格(還可能包括服務)的競爭,供應商細分為代理商(包括集成商)和制造商。維護競爭的公平性,應促進不同制造商之間的競爭,而不僅僅滿足代理商(集成商)之間的競爭。促進不同制造商之間的競爭行業主要通過認定供應商數量來實現?!豆こ探ㄔO項目貨物招標投標辦法》第三十二條第四款規定,一個制造商對同一品牌同一型號的貨物,僅能委托一個代理商參加投標?!稒C電產品國際招標投標實施辦法(試行)》第四十六條第三款規定,認定投標人數量時,兩家以上投標人的投標產品為同一家制造商或集成商生產的,按一家投標人認定。對兩家以上集成商或代理商使用相同制造商產品作為其項目包的一部分,且相同產品的價格總和均超過該項目包各自投標總價60% 的,按一家投標人認定。政府采購規定不同,財政部《關于多家代理商代理一家制造商的產品參加投標如何計算供應商家數的復函》作了原則解釋,原則上同一品牌同一型號產品只能由一家供應商參加。如果有多家代理商參加同一品牌同一型號產品投標的,應當作為一個供應商計算。2017年實施的《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》從采購項目劃分、評審等方面對“復函”進行了調整和完善,從不鼓勵多家代理商代理一家制造商的產品參加投標轉變為允許不同投標人提供相同品牌產品投標,但仍需要認定供應商數量。政府采購非招標方式采購,盡管除“復函”規定外尚無新的規定,也應按此方法計算供應商家數。

       

      《招標投標法實施條例》第三十四條第一款規定,與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人,不得參加投標。為減少爭議,第三十四條第二款規定,違反前兩款規定的,相關投標均無效??梢?,招標投標行政法規并沒有一概禁止與招標人存在利害關系的法人、其他組織或者個人參與投標。只有“存在利害關系”和“可能影響招標公正性”兩個條件同時存在,才為法律所禁止。如果招標投標活動依法進行、程序規范,該“利害關系”并不影響其公正性的,就可以參加投標。

       

      與采購人存在利害關系的法人、其他組織或者自然人能否參與政府采購活動?政府采購法律法規沒有繼承招標投標法律法規的規定,《政府采購法實施條例》第九條規定,在政府采購活動中,采購人員及相關人員與供應商有下列利害關系之一的,應當回避??梢娬少彿审w系實行的是回避制度,沒有禁止與采購人存在利害關系的法人、其他組織或者自然人參與政府采購活動。對兩法規定的差異,《招標投標法實施條例》第八十三條規定,政府采購的法律、行政法規對政府采購貨物、服務的招標投標另有規定的,從其規定。財政部政府采購信息公告(第六百二十三號)在某項目投訴受理時認定,貨物采購,根據《中華人民共和國招標投標法實施條例》第三十四條的規定進行資格審查,適用法律錯誤。這是政府采購值得注意的。

       

      (二)拒絕參與政府采購活動情形

       

      誠實信用也是政府采購的基本原則之一。誠實信用原則,要求政府采購當事人在政府采購活動中,本著誠實、守信的態度履行各自的權利和義務,講究信譽,兌現承諾,不得散布虛假信息,不得有欺詐、串通、隱瞞等行為,不得偽造、變造、隱匿、銷毀需要依法保存的文件,不得規避法律法規,不得損害第三人的利益。在政府采購活動中查詢及使用信用記錄,依法限制相關失信主體參與政府采購活動,是國家開展協同監管和聯合懲戒的重要舉措。

       

      根據《財政部關于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關問題的通知》第二條第三款的規定,對列入失信被執行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單及其他不符合《中華人民共和國政府采購法》第二十二條規定條件的供應商,應當拒絕其參與政府采購活動。

       

      根據《財政部關于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關問題的通知》相關規定,查詢及使用信用記錄,應注意以下問題:

       

      1)供應商存在不良信用記錄,是指:

       

      ①失信被執行人;

      ②重大稅收違法案件當事人名單;

      ③政府采購嚴重違法失信行為記錄名單;

      ④其他不符合政府采購法第二十二條規定的條件。

       

      如確認供應商存在重大違法記錄,可按照《政府采購法》第二十二條依法限制其參與政府采購活動。

       

      供應商信用記錄由采購人、采購代理機構進行甄別。供應商存在上述不良信用記錄的,應當拒絕其參與政府采購活動。根據《政府采購法實施條例》第十九條第二款規定,供應商在參加政府采購活動前3年內因違法經營被禁止在一定期限內參加政府采購活動,期限屆滿的,可以參加政府采購活動。列入政府采購嚴重違法失信行為記錄名單的,按處罰結果執行。

       

      2)供應商組成聯合體,以一個供應商的身份共同參加政府采購活動的,應查詢所有聯合體成員信用記錄,聯合體成員存在不良信用記錄的,視同聯合體存在不良信用記錄。

       

      3)信用信息查詢渠道:信用中國網(www.creditchina.gov.cn)、中國政府采購網(www.ccgp.gov.cn)等渠道。

       

      《財政部關于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關問題的通知》規定了采購人、采購代理機構查詢有關信用信息的渠道,但是并沒有規定這是唯一的渠道。通過地方人民政府門戶網、各級行政執法主體部門網站上查詢到的供應商被列入失信被執行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單及其他不符合《政府采購法》第二十二條規定的條件的,該證據材料應當被認可為合法、有效,都可以作為采購人、采購代理機構進行資格審查、供應商質疑和投訴的證據。

       

      4)信用信息查詢的查詢時間:資格審查時,由采購人、采購代理機構對供應商信用記錄進行查詢。

       

      為什么不能由供應商在其資格預審申請文件或投標文件中提供呢?如果由供應商在其資格預審申請文件或投標文件中提供,供應商編制資格預審申請文件或投標文件與提交資格預審申請文件或投標文件存在時間差,信用信息不一定準確、有效,況且《財政部關于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關問題的通知》明確規定由采購人或者采購代理機構通過“信用中國”網站(www.creditchina.gov.cn)、中國政府采購網(www.ccgp.gov.cn)等渠道查詢相關主體信用記錄,并采取必要方式做好信用信息查詢記錄和證據留存。

       

      在資格審查階段,供應商信用信息查詢記錄以采購人、采購代理機構查詢結果為準;在評審階段,按《政府采購法實施條例》第二十一條、第七十二條規定,資格預審合格的供應商在評審階段資格發生變化的,應當通知采購人和采購代理機構。否則將承擔法律責任。供應商信用信息發生變化,應補充證明材料。供應商存在不良信用記錄,應當拒絕其參與政府采購活動;供應商在提出質疑、投訴時提供的其他供應商信用信息查詢記錄按《政府采購質疑和投訴辦法》相關規定處理。

       

      5)信用信息查詢記錄和證據留存具體方式:采購人、采購代理機構經辦人將查詢網頁截圖、打印、簽字,作為查詢記錄和證據,與其他采購文件一并保存。


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